DECIZIA nr. 27/03.05.2016 de acceptare a angajamentelor asumate de către S.C. AUTO GAS S.R.L. în cadrul investigaţiei declanşate prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 798/13.10.2011 CONSILIUL CONCURENŢEI În baza: 1. Legii concurenţei nr. 21/1996, republicată 1 (denumită în continuare Legea concurenţei); 2. Decretului nr. 301/05.03.2015 pentru numirea Preşedintelui Consiliului Concurenţei, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 157/05.03.2015; 3. Decretului nr. 302/05.03.2015 pentru numirea vicepreşedintelui Consiliului Concurenţei, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 157/05.03.2015; 4. Decretului nr. 974/19.12.2011 pentru numirea unui membru al Plenului Consiliului Concurenţei, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 901/20.12.2011; 5. Regulamentului de organizare, funcţionare şi procedură al Consiliului Concurenţei, pus în aplicare prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 101/02.02.2012, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 113/14.02.2012, cu modificările şi completările ulterioare; 6. Instrucţiunilor din 5 august 2010 privind definirea pieţei relevante, publicate în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 553/05.08.2010; 7. Instrucţiunilor din 28 decembrie 2010 privind condiţiile, termenele şi procedura pentru acceptarea şi evaluarea angajamentelor, în cazul practicilor anticoncurenţiale, publicate în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 11/05.01.2011, cu modificările şi completările ulterioare; 8. Angajamentelor propuse şi asumate de către S.C. Auto Gas S.R.L., prin adresa înregistrată la Consiliul Concurenţei sub nr. RG 14736/23.11.2015, urmare a îngrijorărilor concurenţiale comunicate de către autoritatea de concurenţă; 1 Legea concurenţei nr. 21/1996 a fost republicată în Monitorul Oficial al României nr. 153 din 29 februarie 2016 prin care s-a dat textelor o nouă numerotare. 1
9. Raportului privind angajamentele propuse şi asumate de către S.C. Auto Gas S.R.L., în cadrul investigaţiei declanşate prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 798/13.10.2011 şi a celorlalte acte şi lucrări din dosarul cauzei; 10. Hotărârii Plenului Consiliului Concurenţei din data de 22.12.2015 cu privire la acceptarea angajamentelor propuse şi asumate de către S.C. Auto Gas S.R.L., în cadrul investigaţiei declanşate prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 798/13.10.2011, având ca obiect posibila încălcare a prevederilor art. 5 alin. (1) din Legea concurenţei. Având în vedere următoarele: Procedura declanşării investigaţiei (1) Conform prevederilor art. 25 alin. (1) lit. a) şi ale art. 33 alin. (1) lit. a) din Legea concurenţei, prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 798/13.10.2011, s-a dispus declanşarea din oficiu, a unei investigaţii având ca obiect posibila încălcare a prevederilor art. 5 alin. (1) din Legea concurenţei de către SC Auto Gas SRL din Iaşi (înregistrată in Registrul Comerţului sub nr. J22/1917/1992, Cod unic de înregistrare RO 1969907) şi partenerii săi (distribuitori/ retaileri) pe piaţa distribuţiei si comercializării gazului petrolier lichefiat (GPL) - auto. (2) Declanşarea investigaţiei a fost propusă prin Nota Direcţiei Teritoriale nr. DT/618/17.05.2011, ca urmare a informaţiilor rezultate din examinarea preliminară efectuată pe piaţa distribuţiei şi comercializării gazului petrolier lichefiat (GPL) auto şi a avut la bază indicii cu privire la existenţa, în contractele de vânzare-cumpărare încheiate de către S.C. Auto Gas S.R.L. şi partenerii săi, a unor clauze care conţin restricţii privind preţurile de revânzare către terţi, fără a ţine cont de faptul că, potrivit legii, preţurile produselor şi tarifele serviciilor şi lucrărilor se determină în mod liber prin concurenţă. Elementele cuprinse în notă au fost considerate ca suficiente pentru indicarea existenţei unor posibile practici anticoncurenţiale. (3) Ulterior declanşării investigaţiei, deoarece existau indicii cu privire la identificarea de documente sau informaţii considerate necesare investigaţiei, la data de 15.12.2011, au fost efectuate inspecţii inopinate, în cadrul cărora au fost ridicate documente relevante referitoare la activitatea şi relaţia contractuală dintre Auto Gas, în calitate de furnizor, şi întreprinderile beneficiare, în calitate de distribuitori/retaileri. În cadrul inspecţiilor inopinate au fost urmărite aspecte legate de comercializarea gazului petrolier lichefiat (GPL) - auto, precum şi aspecte legate de eventualele restricţii privind preţurile de revânzare al acestui produs către consumatorul final, contractele încheiate şi corespondenţa dintre furnizor şi distribuitori (parteneri). (4) Echipa de investigaţie a constatat că între Auto Gas (în calitate de furnizor) şi partenerii săi (în calitate de beneficiari) a intervenit o înţelegere potenţial anticoncurenţială, materializată prin încheierea unor contracte de vânzare-cumpărare şi contracte de distribuţie exclusivă pentru livrare de autogaz în skid Auto Gas care cad sub incidenţa interdicţiei prevăzută de art. 5 alin. (1) din lege, deoarece restricţionează prin obiect concurenţa, în sensul în care clauzele contractuale au determinat restrângerea capacităţii beneficiarilor de a-şi stabili preţul de vânzare cu amănuntul (preţul final afişat la pompă) pentru gazul petrolier lichefiat (GPL) - auto achiziţionat şi au permis fixarea preţurilor de revânzare de către furnizor. (5) Prezenta Decizie are ca obiect angajamentele asumate de către S.C. Auto Gas S.R.L. Părţile implicate (6) În cazul investigat sunt implicate 6 întreprinderi, respectiv: - S.C. Auto Gas SRL, în calitate de furnizor, cu sediul social în municipiul Iaşi; 2
- 5 întreprinderi în calitate de distribuitori/retaileri ai gazului petrolier lichefiat (GPL) auto achiziţionat de la Auto Gas, care îşi desfăşoară activitatea în judeţele Iaşi, Vaslui, Botoşani şi Suceava. (7) Auto Gas este persoană juridică română, cu sediul social în municipiul Iasi, Soseaua Bucium nr. 18 B este înregistrată la Oficiul Naţional al Registrului Comerţului sub nr. J22/1917/1992, şi are codul unic de înregistrare RO -1969907. Auto Gas este prezentă pe piaţa comercializării GPL-ului auto de la data înfiinţării, respectiv anul 1992, principala activitate a societăţii fiind comerţ cu amănuntul al carburanţilor pentru autovehicule în magazine specializate corespunzător codului CAEN - 4730. Zona geografică în care îşi desfăşoară activitatea Auto Gas cuprinde judeţele Iaşi, Botoşani, Vaslui şi Suceava. Auto Gas nu deţine filiale sau sucursale şi nu este membră a niciunei organizaţii profesionale sau patronale. Principalul furnizor al Auto Gas este Rompetrol Gas SRL cu care a început să colaboreze în anul 2009. (8)Auto Gas este prezentă pe piaţa distribuţiei şi comercializării gazului petrolier lichefiat GPLauto în dublă ipostază: ca distribuitor, livrând produsul către alte întreprinderi care au staţii de vânzare către consumatorii finali, fiind o companie concurentă pentru firmele care livrează produsele en-gross şi ca retailer, dar având staţii proprii, fiind un operator activ şi pe segmentul de comercializare cu amănuntul. (9) Modalitatea prin care se realizează comercializarea de către S.C. Auto Gas S.R.L. a produsului GPL-auto către partenerii săi (distribuitori/retaileri), o reprezintă încheierea de contracte de livrare cu terţi operatori (clienţi), întreprinderi care deţin spaţii comerciale cu trafic rutier intens, care operează în nume propriu şi pe riscul lor instalaţia de distribuţie a gazului petrolier lichefiat la autovehicule (instalaţie denumită skid ), în vederea comercializării GPL către consumatorii finali (posesorii de autovehicule). În baza contractelor încheiate, Auto Gas pune la dispoziţia clienţilor săi skidurile sale. (10) În perioada 2010 2014, Auto Gas a realizat următorii indicatori economico financiari, conform situaţiilor financiare anuale depuse la Oficiul Naţional al Registrului Comerţului Bucureşti: Anul Cifra de afaceri (Ron) 2010 9.960.317 2011 11.970.231 2012 14.581.834 2013 15.570.022 2014 12.549.105 (11)Partenerii(distribuitori/retaileri) care au încheiate contracte cu SC Auto Gas SRL Iaşi, cu clauze care intră sub incidenţa Legii concurenţei, sunt prezentaţi în Anexa nr. 1, parte integrantă a prezentei decizii. Piaţa relevantă (12) Gazul Petrolier Lichefiat (GPL) este un amestec de hidrocarburi format predominant dintr-un amestec de propan şi butan, obţinut prin rafinarea petrolului sau direct din extracţie, după ce a fost separat de gazele naturale sau petrolul cu care acesta este în amestec în zăcămintele petrolifere. Gazul Petrolier Lichefiat este transportat şi depozitat în stare lichefiată în recipienţi sub presiune şi utilizat în diferite aplicaţii domestice sau industrial. (13) Comercializarea şi utilizarea gazul petrolier lichefiat (GPL) - auto presupune existenţa: 3
unui sistem de distribuţie gaze petroliere lichefiate (instalaţia monobloc tip SKID) autovehiculele dotate cu instalaţii de utilizare a GPL-ului auto (14) Principalii producători 2 de GPL auto din România, precum şi principalii furnizori 3 de GPL auto la nivel local/zonal (judeţele IS,BT,VS,SV) sunt: Denumire producători de GPL auto din România ROMPETROL BUTAN GAS ROMÂNIA PETROM LPG BULROM GAS Denumire furnizori de GPL auto la nivel local/zonal (IS,VS,BT,SV) BUTAN GAS ROMÂNIA ROMPETROL FLAGA LPG ENERGY BIO CHEMICALS (15) În ceea ce priveşte distribuţia, în România, acest domeniu este în curs de dezvoltare, atât la nivel de infrastructură, cât şi din punct de vedere al conversiilor pe autoturisme.numărul staţiilor GPL din România este de peste 1200, iar procentul de autoturisme care folosesc GPL drept combustibil alternativ este de circa 4% din parcul auto naţional. (16) Conform Instrucţiunilor privind definirea pieţei relevante, piaţa relevantă a produsului cuprinde toate produsele şi/sau serviciile pe care consumatorul le consideră interschimbabile sau substituibile, datorită caracteristicilor, preţurilor şi utilizării acestora. (17) Obiectul investigaţiei îl constituie analiza din perspectiva prevederilor art. 5 alin. (1) din Legea concurenţei, a restricţiilor verticale conţinute în contractele de livrare autogaz în skid Auto Gas încheiate între S.C. Auto Gas S.R.L. şi partenerii săi pentru revânzarea gazului petrolier lichefiat (GPL) auto. (18) Gazul petrolier lichefiat (GPL) - auto este utilizat drept carburant auto (alternativ benzinei/ motorinei), fiind produs şi comercializat în conformitate cu cerinţele standardului specific SR EN 589/2008. (19) Datorită diferenţelor dintre compoziţia şi metodele de distribuţie ale produselor GPL (propan, butan sau amestec între cele două), piaţa gazului petrolier lichefiat (GPL) poate fi subdivizată 4 astfel: - GPL minibulk (propan); - GPL vândut în butelii; - GPL vândut ca autogaz. (20) Având în vedere că Auto Gas este prezentă pe piaţa distribuţiei, asigurând livrarea de (GPL)- auto de la rafinărie/depozite la instalaţiile tip skid şi vânzări cu ridicata din depozitele operate, piaţa relevantă a produsului pe care se efectuează investigaţia este piaţa distribuţiei si comercializării gazului petrolier lichefiat (GPL) auto. (21) Cota de piaţă anuală, estimată la nivel local/zonal, pe segmentul vânzărilor de (GPL)-auto pentru canalul de distribuţie către retaileri, precum şi a comercializării cu amănuntul realizată de către Auto Gas, este prezentată în tabelele de mai jos: 2 Asociaţia Română a Gazului Petrolier Lichefiat Info GPL nr. 26/2010 3 Date şi informaţii transmise Consiliului Concurenţei de către furnizori. 4 Potrivit Deciziei Comisiei Europene din 26.01.2006 (Caz no. COMP/M.4028 Flaga/Progas/JV) 4
Tabel 1 Cotă piaţă a Auto Gas ca distribuitor (in jud. IS, BT,SV, VS) % Tabel 2 Cotă Auto Gas pe piaţa vânzărilor cu amănuntul în jud. IS, BC,BT- % 2008 2009 2010 2011 2012 [informaţie confidenţială] [informaţie confidenţială] [informaţie confidenţială] [informaţie confidenţială] [informaţie confidenţială] 2008 2009 2010 2011 2012 [informaţie confidenţială] [informaţie confidenţială] [informaţie confidenţială] [informaţie confidenţială] [informaţie confidenţială] (22) Piaţa geografică relevantă cuprinde zona în care sunt localizaţi agenţii economici, implicaţi în procesul de livrare a produselor incluse în piaţa produsului. (23) Factorii care trebuie luaţi în considerare la definirea pieţei geografice relevante includ tipul şi caracteristicile produselor implicate, existenţa unor bariere la intrare, preferinţele consumatorilor, diferenţele dintre cotele de piaţă ale agenţilor economici din zone geografice învecinate, diferenţele substanţiale dintre preţurile produselor la furnizori, precum şi ponderea cheltuielilor de transport în costurile totale. (24) Auto Gas are acoperire locală/zonală în ceea ce priveşte aria de vânzare a produselor sale pe teritoriul României, fiind proprietarul a 22 skiduri cu capacitate de 5000 litri pe care le dă în folosinţă operatorilor terţi pentru derularea activităţii de vânzare combustibil auto. (25) În vederea distribuţiei şi comercializării gazului petrolier lichefiat (GPL) auto, S.C. Auto Gas SRL a încheiat contracte de vânzare-cumpărare şi de distribuţie exclusivă pentru livrare de autogaz în skid Auto Gas cu parteneri/retaileri situaţi în judeţele Iaşi, Suceava,Vaslui şi Botoşani. Clauzele contractuale restrictive care fac obiectul investigaţiei sunt aceleaşi pentru toate întreprinderile implicate din reţeaua de comercializare a Auto Gas astfel că piaţa geografică în acest caz are o dimensiune locală/zonală. (26) În concluzie, piaţa relevantă în cazul care face obiectul prezentei investigaţii este piaţa distribuţiei şi comercializării gazului petrolier lichefiat (GPL) auto în judeţele Iaşi, Suceava, Vaslui şi Botoşani. Practicile care au determinat îngrijorările concurenţiale (27) Preocupările Consiliului Concurenţei legate de concurenţă au ca obiect practica distribuitorilor de a comercializa gazul petrolier lichefiat (GPL)-auto la un preţ stabilit de furnizor, fără a ţine cont de specificul cererii la un moment dat şi de evoluţia generală a pieţei. (28) În perioada supusă analizei în cadrul procedurii de investigaţie, respectiv 2007-2014, relaţiile comerciale având ca obiect vânzarea/livrarea de combustibil de către Auto Gas, în calitate de furnizor, către întreprinderile cumpărătoare, denumite în contracte beneficiari, s-au derulat în baza contractelor de vânzare-cumpărare şi a contractelor de distribuţie exclusivă. Potrivit clauzelor acestora, transportul GPL-auto este asigurat de către furnizor, pe cheltuiala sa, iar comercializarea către consumatorii finali se realizează prin skid-urile puse la dispoziţie de către furnizor. (29) Pe baza analizei efectuate, echipa de investigaţie a constatat că între Auto Gas şi partenerii săi 5
distribuitori/retaileri s-au încheiat contracte pentru livrare de gaz petrolier lichefiat (GPL)-auto, care conţin clauze de stabilire a preţului de revânzare către consumatorul final prin următoarele modalităţi: - Stabilirea directă de către Auto Gas a preţurilor de vânzare la pompă, preţuri care sunt transmise distribuitorilor retaileri, aceştia fiind obligaţi să le respecte; - Restrângerea libertăţii partenerilor în stabilirea preţurilor de revânzare a (GPL)-auto prin înscrierea în contracte a clauzei conform căreia distribuitorul (retailerul) se obligă să comercializeze combustibilul către consumatorul final la preţul de desfacere stabilit de comun acord, în raport de evoluţia preţurilor de piaţă ; - Impunerea indirectă a nivelurilor preţurilor de revânzare prin precizarea în contracte a cotelor de adaos comercial pe care distribuitorul trebuie să le practice, Auto Gas exercitând controlul efectiv asupra mărimii cotelor de adaos comercial şi/sau a ratelor de discount prin stabilirea nivelurilor preţurilor de livrare înscrise în facturi; - Modificarea efectivă a preţurilor la pompă se face de către Auto Gas prin acte adiţionale la contracte în care sunt prevăzute datele de modificare ale acestora şi nivelurile preţurilor ce urmează a fi practicate. Odată cu transmiterea actelor adiţionale, personalul autorizat cu instalarea, verificarea şi întreţinerea skid-urilor procedează şi la schimbarea preţurilor afişate la pompă, fapt ce constituie o măsură de creştere a eficacităţii mijloacelor indirecte de stabilire şi control a preţurilor la revânzarea (GPL)-auto către terţi; - Preţurile comunicate de către Auto Gas partenerilor săi nu sunt preţuri uniforme (unice) ci sunt preţuri diferenţiate, influenţate în special de distanţa unde este situată staţia de distribuţie şi implicit de cheltuiala de transport efectuată (în condiţiile în care aceste preţuri ar fi fost uniforme, identice pentru toate întreprinderile implicate, acestea ar fi avut ca efect negativ eliminarea concurenţei intra-marcă); - Prin contractele de distribuţie exclusivă încheiate de către Auto Gas se acordă distribuitorilor dreptul de desfacere exclusivă al combustibilului auto GPL numai într-o anumită localitate/stradă/punct de lucru distribuitorii fiind nevoiţi să accepte această exclusivitate; - Pentru toate contractele analizate între cauzele care determină încetarea contractului şi plata unor eventuale daune se regăseşte nerespectarea clauzelor referitoare la obligaţiile cumpărătorului, situaţie care învederează imposibilitatea acestora de a decide autonom cu privire la preţurile de revânzare către consumatorii finali (la pompă). (30)Aceste practici sunt susceptibile să constituie acorduri verticale cu obiect şi efect anticoncurenţial, interzise de art. 5 alin. (1) din Legea concurenţei. (31) Din analiza informaţiilor şi documentelor obţinute pe parcursul procedurii de investigaţie, s-a constatat că Auto Gas a avut rolul de iniţiator al înţelegerii verticale privind stabilirea preţurilor de revânzare, fiind cel care a propus varianta de contract conţinând politica sa comercială. (32) Ca urmare a instrumentării investigaţiei, s-a constatat că între Auto Gas (în calitate de furnizor/vânzător) şi partenerii săi (în calitate de distribuitori/retaileri) a intervenit o înţelegere potenţial anticoncurenţială, materializată prin încheierea unor contracte de vânzare-cumpărare şi de distribuţie exclusivă care cad sub incidenţa interdicţiei prevăzută de art. 5 alin. (1) din Legea concurenţei, deoarece restricţionează prin obiect concurenţa, în sensul în care clauzele contractuale au determinat restrângerea capacităţii beneficiarilor de a-şi stabili preţul de vânzare cu amănuntul (preţul final afişat la pompă) pentru gazul petrolier lichefiat (GPL) - auto achiziţionat şi au permis fixarea preţurilor de revânzare de către furnizor. (33) Clauzele din contractele de vânzare-cumpărare şi de distribuţie-exclusivă prin care s-au stabilit preţuri de revânzare fixe, reprezintă o înţelegere cu caracter anticoncurenţial încheiată între Auto Gas, pe de o parte şi partenerii săi, pe de altă parte, care are ca obiect împiedicarea concurenţei, prin fixarea preţurilor de vânzare. Această faptă reprezintă o înţelegere (acord) pe verticală, care se încadrează în categoria încălcărilor per se a legislaţiei în domeniul concurenţei, acord care intră sub incidenţa interdicţiei prevăzute de art. 5 alin. (1) lit. a) din lege. 6
(34) Conform principiului prevăzut la art. 4 alin. (1) din Legea concurenţei, preţurile produselor şi tarifele serviciilor şi lucrărilor se determină în mod liber prin concurenţă, pe baza cererii şi ofertei. În cazul analizat, părţile implicate au semnat şi au pus în practică, contracte de vânzarecumpărare şi de distribuţie exclusivă prin care s-au stabilit direct şi indirect preţuri de vânzare cu amănuntul pentru gazul petrolier lichefiat (GPL)-auto, clauze care intră sub incidenţa prevederilor Legii concurenţei. (35) Conform art. 5 alin. (1) din lege sunt interzise orice înţelegeri între întreprinderi, decizii ale asociaţiilor de întreprinderi şi practici concertate, care au ca obiect sau au ca efect împiedicarea, restrângerea ori denaturarea concurenţei pe piaţa românească sau pe o parte a acesteia, în special cele care: a) stabilesc, direct sau indirect, preţuri de cumpărare sau de vânzare sau orice alte condiţii de tranzacţionare (...). (36) Potrivit prevederilor art. 7 alin. (4), lit. b), pct. (1) din lege, este considerată restricţie gravă, exclusă de la beneficiul exceptării, restrângerea capacităţii cumpărătorului de a-şi stabili preţul de vânzare, fără a aduce atingere posibilităţii furnizorului de a impune un preţ de vânzare maxim sau de a recomanda un preţ de vânzare, cu condiţia ca acestea din urmă să nu fie echivalente cu un preţ de vânzare fix ori minim stabilit în urma presiunilor exercitate de una dintre părţi sau a măsurilor de stimulare practicate de aceasta. (37) Impunerea preţurilor de revânzare, adică acordurile sau practicile concertate al căror obiect direct sau indirect este stabilirea unui preţ de revânzare fix sau minim sau a unui nivel fix sau minim al preţului pe care cumpărătorul este obligat să îl aplice, este considerată o restricţie gravă. Îngrijorările concurenţiale (38) Îngrijorările concurenţiale în cadrul investigaţiei au avut la bază informaţiile deţinute de către Consiliul Concurenţei cu privire la existenţa, în contractele de vânzare-cumpărare încheiate între Auto Gas şi partenerii săi distribuitori/retaileri, a unor clauze care conţin restricţii privind preţurile de revânzare către clientul final (preţul de vânzare la pompă) susceptibile a intra sub incidenţa prevederilor art. 5 alin.(1) din Legea concurenţei, întrucât restricţionează prin obiect concurenţa, limitând libertatea distribuitorilor în stabilirea în mod independent a preţurilor de revânzare pentru gazul petrolier lichefiat (GPL)-auto. (39) Astfel, îngrijorările Consiliului Concurenţei au ca obiect existenţa în contractele de vânzarecumpărare şi contractele de distribuţie exclusivă încheiate între părţile implicate a unor clauze privind: stabilirea preţului de vânzare (40) Autoritatea de concurenţă are în vedere posibila afectare a concurenţei pe piaţa comercializării gazului petrolier lichefiat (GPL) - auto prin intermediul staţiilor de tip skid, proprietatea Auto Gas, amplasate pe terenul proprietatea distribuitorilor, prin următoarele modalităţi: - stabilirea directă de catre Auto Gas a preţurilor de vânzare la pompă, preţuri care sunt transmise distribuitorilor retaileri, aceştia fiind obligaţi să le respecte: conform articolului referitor la Obligaţiile Părţilor, înscrise în contractele de vânzare-cumpărare, beneficiarul are obligaţia să comercializeze combustibilul către consumatorul final la preţul de desfacere stabilit de comun acord, în raport de evoluţia preţurilor de piaţă iar în contractele de distribuţie exclusivă se precizează că Distribuitorul se obligă: să acţioneze ca un comerciant independent, cumpărând produsul şi revânzându-l în nume şi cont propriu, la un preţ impus de Vânzător, pe care se obligă să-l accepte. 7
- impunerea indirectă a nivelurilor preţurilor de revânzare prin precizarea în contracte a cotelor de adaos comercial pe care distribuitorul trebuie să le practice, Auto Gas exercitând controlul efectiv asupra mărimii cotelor de adaos comercial şi/sau a ratelor de discount prin stabilirea nivelurilor preţurilor de livrare înscrise în facturi. sistemul de sancţionare al Auto Gas (41) În contractele analizate, între cauzele care determină încetarea contractului şi plata unor eventuale daune se regăseşte nerespectarea clauzelor referitoare la obligaţiile cumpărătorului, situaţie care învederează imposibilitatea acestora de a decide autonom cu privire la preţurile de revânzare către consumatorii finali (la pompă). sistemul de monitorizare al Auto Gas cu privire la politica de preţuri în reţeaua de distribuţie (42) Urmare documentării efectuate de echipa de investigaţie a rezultat că Auto Gas a utilizat multiple modalităţi prin care a exercitat controlul direct şi indirect asupra respectării de către partenerii săi distribuitori/retaileri a preţurilor de vânzare către consumatorul final. Astfel: - modificarea efectivă a preţurilor la pompă se face de către Auto Gas prin acte adiţionale la contracte transmise periodic partenerilor săi, în care sunt prevăzute nivelurile preţurilor ce urmează a fi practicate şi datele de modificare/punere în aplicare ale acestora; - odată cu transmiterea actelor adiţionale, personalul autorizat cu instalarea, verificarea si întreţinerea skid-urilor procedează şi la schimbarea preţurilor afişate la pompă, fapt ce constituie o măsură de creştere a eficacităţii mijloacelor de stabilire şi control a preţurilor de revânzare a GPLauto către terţi; - Auto Gas a stabilit în contracte obligaţia distribuitorului/retailerului de a ţine o evidenţă separată a vânzărilor şi încasărilor aferente combustibilului auto GPL, iar contravaloarea numerarului rezultat se va preda zilnic delegatului numit de către Vânzător cu O.P., aceasta reprezentând o modalitate indirectă de a verifica respectarea preţurilor de vânzare la pompă transmise prin actele adiţionale. (43) În plus, s-a constatat că aceste înţelegeri au în vedere perioade semnificative de timp, durata contractelor încheiate de Auto Gas fiind cuprinsă între 5 şi 10 ani. Principii generale legate de acceptarea angajamentelor (44) În conformitate cu prevederile art. 49 alin. (1) din Legea concurenţei, pe durata procedurii de investigaţie referitoare la posibila săvârşire a unei practici anticoncurenţiale, întreprinderile faţă de care a fost declanşată investigaţia pot formula propuneri de angajamente, în scopul înlăturării situaţiei care a condus la declanşarea investigaţiei. (45) Închiderea unei investigaţii printr-o decizie de acceptare a angajamentelor este o situaţie de excepţie. (46) Prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 724/28.12.2010, au fost puse în aplicare Instrucţiunile privind condiţiile, termenele şi procedura pentru acceptarea şi evaluarea angajamentelor, în cazul practicilor anticoncurenţiale 5 (denumite în continuare Instrucţiuni). 5 Instrucţiuni privind condiţiile, termenele şi procedura pentru acceptarea şi evaluarea angajamentelor, în cazul practicilor anticoncurenţiale - aprobate prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 724/28.12.2010, modificate şi completate prin ordinele Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 425/04.03.2011, nr. 1155/28.11.2012 şi respectiv nr. 437/30.09.2014; 8
(47) În conformitate cu prevederile punctului 7 din Instrucţiuni: scopul principal urmărit prin acceptarea angajamentelor este restabilirea rapidă a mediului concurenţial normal, prin luarea unor măsuri de natură a înlătura situaţia care a determinat Consiliul Concurenţei să declanşeze o investigaţie. În cadrul aceluiaşi punct, sunt prezentate exemplificativ şi tipurile de obiective care sunt avute în vedere în cazul acceptării angajamentelor, cum ar fi: a) împiedicarea repetării unor astfel de practici anticoncurenţiale, b) îmbunătăţirea mediului concurenţial, c) realizarea unei economii de procedură. (48) Scopul fundamental al angajamentelor este detaliat la punctul 11 din Instrucţiuni care prevede că autoritatea de concurenţă poate accepta numai angajamentele care înlătură situaţia care a condus la declanşarea investigaţiei şi care contribuie, suplimentar, la protecţia concurenţei. De asemenea, la punctul 11 din Instrucţiuni sunt prezentate caracteristicile obligatorii pe care trebuie să le îndeplinească angajamentele, şi anume: să elimine în întregime problemele de concurenţă şi să fie complete, eficiente din toate punctele de vedere şi să poată fi puse în aplicare în mod efectiv, într-o perioadă scurtă de timp. Procedura de acceptare a angajamentelor Iniţierea discuţiilor privind angajamentele (49) Prin adresa înregistrată la Consiliul Concurenţei sub nr. RG/10605/07.09.2015, Auto Gas a formulat, în temeiul art. 49 din Legea concurenţei şi al pct. 20 din Instrucţiuni o solicitare de confirmare a disponibilităţii autorităţii de concurenţă de a se angaja în discuţii privind acceptarea de angajamente în cazul ce face obiectul investigaţiei. (50) Consiliul Concurenţei, în urma analizării cererii Auto Gas în şedinţa de Plen din data de 27.10.2015, a apreciat ca fiind oportună iniţierea de discuţii privind angajamentele în cazul ce face obiectul investigaţiei declanşată prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 798/13.10.2011. (51) În conformitate cu prevederile punctului 30 din Instrucţiuni, Consiliul Concurenței, prin adresa nr. 14020/10.11.2015, a transmis Auto Gas îngrijorările sale concurenţiale în cadrul investigaţiei care se referă, în principiu, la măsura în care distribuitorii/retailerii Auto Gas dispun de posibilitatea reală de a determina prețul de vânzare la pompă a gazului petrolier lichefiat (GPL) auto şi a stabilit data de 20.11.2015 la care întreprinderea să prezinte în scris propunerea de angajamente. (52) În cadrul întâlnirii, din data de 12 noiembrie 2015, dintre reprezentanţii Auto Gas şi ai Consiliului Concurenţei, au fost analizate clauzele contractelor de vânzare-cumpărare şi a contractelor de distribuţie exclusivă în skid-uri Auto Gas fiind identificate astfel cele care au generat îngrijorările Consiliului Concurenţei şi agreată modalitatea de eliminare a acestora, prin semnarea unui nou tip de contract, în aşa fel încât să fie înlăturată situaţia care a condus la declanşarea investigaţiei. Angajamentele Auto Gas şi analiza acestora (53) Prin adresa nr. 1882/20.11.2015, înregistrată la Consiliul Concurentei cu nr. RG 14736/23.11.2015, Auto Gas înaintează Consiliului Concurentei, în temeiul art. 49 din Legea Concurenţei, cu respectarea prevederilor pct. 20 din Instrucţiuni, propunerile de angajamente în contextul investigaţiei deschise prin Ordinul Președintelui Consiliului Concurenței nr. 798/13.10.2011. 9
(54) În cadrul procesului de evaluare preliminară a angajamentelor s-a constatat că au fost îndeplinite condiţiile de formă prevăzute la punctul 14 din Instrucţiuni, pentru ca propunerea formulată de către Auto Gas să poată fi luată în considerare, respectiv: este prezentată în scris, sub semnătura reprezentantului legal al întreprinderii; este prezentată în termenul stabilit; constituie angajamentul ferm, neechivoc, precis, necondiţionat şi irevocabil al întreprinderii, formulat în scopul înlăturării situaţiei care a condus la declanşarea investigaţiei; propune mecanismul de monitorizare prin supravegherea de către Consiliul Concurenţei a punerii în aplicare a angajamentelor; este însoţită de o versiune neconfidenţială a propunerii de angajamente, necesară pentru consultarea de către Consiliul Concurenţei a terţilor interesaţi. (55) Din analiza propunerii de angajamente transmisă Consiliului Concurenţei de către S.C. Auto- Gas SRL, au rezultat următoarele: (56) Întreprinderea s-a angajat ferm că partenerii săi (distribuitori/retaileri) vor avea deplină libertate de a determina preţul de vânzare cu amănuntul al gazului petrolier lichefiat (GPL) auto în punctele de vânzare proprii, conform propriilor politici de comercializare, fără aprobare prealabilă, limitare, restricţionare ori verificare ulterioară din partea Auto Gas. (57) Întreprinderea propune modificarea contractelor de vânzare-cumpărare, respectiv, de distribuţie-exclusivă a GPL-auto, cu toţi partenerii săi (denumiţi în continuare Beneficiari) care primesc spre exploatare în mod gratuit de la Auto Gas instalația de distribuție (GPL) - auto de tip skid, urmând a fi utilizat un singur tip de contract, denumit Contract de vânzare-cumpărare. Astfel, prin contractul de vânzare-cumpărare propus se va asigura: Eliminarea în totalitate din contract a oricărei prevederi referitoare la stabilirea preţului de vânzare la pompă, urmând ca beneficiarii să-şi stabilească preţurile de vânzare în mod liber şi neîngradit. Proiectul nou de contract ataşat propunerii ferme de angajamente cuprinde clauza prin care se stabileşte că beneficiarul poate modifica preţul de vânzare la pompă ori de câte ori consideră că este necesar. În acest mod, se elimină posibilitatea ca Auto Gas să poată influenţa preţul final de vânzare la pompă şi se clarifică împrejurarea că Auto Gas nu va controla în niciun moment şi sub nicio formă modalitatea de stabilire a preţului practicat de Beneficiar. Astfel, va rezulta faptul că stabilirea preţului de vânzare cu amănuntul este atributul exclusiv al distribuitorului/retailerului, determinat în mod independent ca urmare a aplicării propriei politici comerciale. Eliminarea clauzei care face referire la stabilirea cotelor de adaos comercial pe care beneficiarii trebuie să le practice. Prin aceasta, beneficiarii pot să decidă în mod independent, liber şi neîngradit, cotele de adaos comercial pe care vor să le aplice potrivit propriilor strategii comerciale. Renunţarea la transmiterea către beneficiari de comunicări/acte adiţionale care fac referire la preţurile de vânzare la pompă ce urmează a fi practicate de către aceştia. Operaţiunea de modificare a preţului afişat la pompă, va cădea exclusiv în sarcina beneficiarilor, aceştia având posibilitatea de a modifica preţurile de vânzare la pompă, prin proprii angajaţi, ori de câte ori vor considera necesar. Eliminarea prevederii potrivit căreia Beneficiarii sunt obligaţi să ţină o evidenţă separată a vânzărilor şi a încasărilor, urmând ca aceştia să aibă exclusiv obligaţia de a transmite zilnic numai stocul de marfă existent (doar o raportare cantitativă) în vederea asigurării unei funcţionări continue a staţiei de distribuţie, neîntreruptă de sincope în livrare. 10
Modificarea prevederii potrivit căreia Beneficiarii au interdicţie să deschidă alte puncte de lucru, ori să achiziţioneze combustibil auto GPL de la alţi furnizori, urmând să fie consacrată în scris posibilitatea acestora de a colabora cu orice distribuitor de combustibil GPL-auto. Această modificare exclude posibilitatea Auto Gas de a controla comportamentul partenerilor săi în raport cu alţi posibili furnizori de gaz petrolier lichefiat (GPL)-auto. Ca urmare, distribuitorul/retailerul este liber să deschidă şi alte puncte de lucru, să amplaseze şi alte instalaţii şi să colaboreze cu orice alt furnizor de combustibil GPL-auto. Numai în privinţa skid-ului GPL pus la dispoziţie în mod gratuit de către Auto Gas în calitate de vânzător, distribuitorul/retailerul va fi obligat să-l alimenteze exclusiv de la vânzător. Limitarea perioadei contractuale de la 5 10 ani la 3 ani, cu posibilitate de prelungire prin acte adiţionale pe câte un an, dacă niciuna din părţi nu notifică intenţia de neprelungire cu cel putin 30 de zile înainte de expirarea duratei. Beneficiarii vor avea posibilitatea de a denunţa unilateral contractul, oricând în perioada contractuală, cu respectarea unui preaviz de 30 de zile, astfel încât beneficiarii să aibă posibilitatea reală de a colabora cu alţi furnizori care pun la dispoziţie instalaţii GPL de tip skid. (58) Analiza preliminară a angajamentelor propuse de către Auto Gas relevă faptul că acestea: Conduc la eliminarea completă, imediată și definitivă a îngrijorărilor concurențiale - angajamentele propuse elimină complet, imediat (din momentul implementării lor) și definitiv îngrijorările concurențiale prin înlăturarea oricărui risc de control direct sau indirect de către Auto Gas asupra prețurilor și comportamentului de piață al distribuitorilor (partenerilor) săi. Asigură promovarea unui mediu competitiv - prin faptul că partenerii (Beneficiarii) sunt liberi să-și stabilească comportamentul pe piață și partenerii contractuali, inclusiv prețul de revânzare; Sunt eficiente și pot fi implementate într-o perioadă scurtă de timp - deoarece permit înlăturarea imediată și completă a îngrijorărilor concurențiale, precum și monitorizarea și controlul lor efectiv. Acestea pot fi implementate în doar 30 de zile după aprobarea lor de către Consiliul Concurenței; Sunt relevante și proporționale - întrucât răspund în mod direct și complet îngrijorărilor concurențiale și permit înlăturarea imediată a acestora, sunt proporționale față de îngrijorările concurențiale, prin rezolvarea lor în întregime și în mod eficient, fără a avea vreun impact negativ asupra oricăror alte piețe, întreprinderi sau consumatori. evaluăm că angajamentele formulate răspund cerinţelor de fond şi pot fi considerate suficiente pentru a conduce la restabilirea mediului concurenţial normal prin înlăturarea situaţiei care a determinat declanşarea investigaţiei. (59) Angajamentele propuse de către Auto Gas, pot fi transmise către toate întreprinderile beneficiare iar principiile de concurenţă incluse în angajamentele propuse pot fi implementate în mod unitar, prin efortul furnizorului, la nivelul tuturor distribuitorilor/retailerilor. (60) Auto Gas își asumă implementarea în totalitate a angajamentelor, imediat după aprobarea acestora de către Consiliul Concurenţei, prin înlocuirea completă a tuturor contractelor de vânzarecumpărare şi de distribuţie exclusivă aflate în derulare cu noul tip de contract. Toate contractele noi vor fi înaintate Consiliului Concurenței, în copie, cu tabel de evidență. (61) Auto Gas se angajează să realizeze operațiunea de înlocuire a actualelor contracte de vânzarecumpărare cu cele noi în termenul de 30 de zile de la data comunicării Deciziei Plenului Consiliului Concurenței de acceptare a propunerii de angajamente. (62) Pentru înlăturarea oricărui dubiu cu privire la aplicarea exclusivă a noului cadru contractual, 11
Auto Gas a propus introducerea, în noua variantă de contract, a prevederii că prezentul contract înlocuiește orice înțelegeri verbale sau scrise anterioare între părți, cu privire la obiectul acestuia. De asemenea, cu orice nou partener/distribuitor se va încheia contractul în forma ce face obiectul prezentelor Angajamente. (63) Auto Gas propune autorităţii de concurenţă ca monitorizarea să se realizeze pe o perioadă de 2 (doi) ani, în următoarea modalitate: După implementarea Angajamentelor și înlocuirea tuturor contractelor cu noul tip de contract propus, Auto Gas va comunica în avans Consiliului Concurenței orice intenție de modificare, prin act adițional, a contractelor de vânzare-cumpărare model nou aflate în derulare la acel moment, cu prezentarea clauzelor concrete ale acestuia. Actul adițional nu va fi încheiat fără acordul Consiliului Concurenței. Auto Gas va comunica de îndată încetarea, din orice motiv, a oricărui contract de vânzarecumpărare aflat în derulare, anexând documentația aferentă, dacă este cazul. Auto Gas va comunica de îndată încheierea fiecărui nou contract de vânzare-cumpărare, anexând în copie contractul nou încheiat, care trebuie să respecte Angajamentele. Auto Gas apreciază și propune ca monitorizarea să se facă de către Consiliul Concurenței, inclusiv prin implicarea structurilor sale teritoriale, întrucât este vorba despre un număr redus de distribuitori, contractul propus nu este voluminos și nici complicat, iar cadrul contractual se apreciază a fi stabil, fără multe sau dese modificări, întrucât specificul activității nu poate determina modificări frecvente şi/sau semnificative ale contractelor.mai mult, Auto Gas îşi exprimă disponibilitatea de a furniza cu promptitudine orice informaţii necesare şi de a asista Consiliul Concurenţei în realizarea monitorizării. (64) În cadrul procesului de evaluare preliminară, s-a constatat că angajamentele propuse de către S.C. Auto Gas S.R.L. îndeplinesc condiţiile de formă prevăzute la punctul 14 din Instrucţiuni. Analiza preliminară a angajamentelor asumate de Auto Gas a relevat faptul că acestea pot fi considerate corespunzătoare pentru restabilirea unui mediu concurenţial normal, în sensul evitării repetării practicilor care au determinat declanşarea investigaţiei, precum şi pentru asigurarea unei protecţii eficiente a concurenţei, în vederea promovării intereselor consumatorilor. (65) În urma analizei efectuate în şedinţa de Plen din data de 22.12.2015, Consiliul Concurenței a considerat prima facie propunerea de angajamente formulată de către Auto Gas acceptabilă şi a procedat la publicarea pe pagina sa de internet a unui rezumat al cazului şi conţinutul esenţial al angajamentelor propuse, asupra cărora terţii interesaţi să îşi poată prezenta observaţiile în termenul stabilit de autoritatea de concurenţă. (66) Ca urmare, in perioada 23.12.2015 27.01.2016, Consiliul Concurenţei a publicat pe pagina sa de web un rezumat al cazului şi a conţinutului esenţial al angajamentelor propuse de către Auto Gas., iar în urma testului de piaţă, s-a constatat că nu au fost formulate observaţii din partea terţilor interesaţi. (67) În şedinţa şi deliberarea Plenului Consiliului Concurenţei din data de 21.03.2016 cu privire la acest caz, fiind întrunită condiţia de cvorum pentru ca acesta să poată decide în mod valabil, s-a constatat că propunerea de angajamente formulată de către S.C. Auto Gas S.R.L. răspunde îngrijorării Consiliului Concurenţei privind impunerea/stabilirea preţului de vânzare, în sensul eliminării politicii de stabilire şi control al preţurilor de vânzare cu amănuntul pentru gazul petrolier lichefiat (GPL) auto practicate de partenerii săi (distribuitori/retaileri). Auto Gas s-a angajat să procedeze la înlocuirea completă a tuturor contractelor de vânzarecumpărare şi de distribuţie exclusivă aflate în derulare cu noul tip de contract cu toţi beneficiarii, în scopul de a implementa angajamentele asumate şi pentru a înlătura, astfel, toate îngrijorările 12
concurenţiale exprimate de Consiliul Concurenţei; răspunde îngrijorării Consiliului Concurenţei privind sistemul de sancţionare şi monitorizare pus în aplicare de către furnizor cu privire la politica de preţuri din reţeaua de distribuţie, în sensul eliminării din contracte a oricărui mecanism (clauze) de sancţionare/raportare/verificare/control a preţurilor de vânzare cu amănuntul practicate de către distribuitori/retaileri, în scopul prevenirii apariţiei unor situaţii similare celor care au condus la declanşarea investigaţiei. asigură certitudinea restabilirii durabile a unui mediu concurenţial normal, în sensul evitării repetării practicilor care au determinat declanşarea investigaţiei, asigurând promovarea intereselor consumatorilor finali. (68) Consiliul Concurenţei consideră că angajamentele propuse de către întreprindere, sunt suficiente pentru a înlătura îngrijorările concurenţiale identificate în timpul investigaţiei. Prin urmare, autoritatea de concurenţă consideră că nu mai există motive pentru continuarea procedurii de investigaţie în acest caz. (69) Angajamentele asumate de către Auto Gas sunt corespunzătoare şi necesare pentru a răspunde îngrijorărilor concurenţiale referitoare la politica de stabilire şi control al preţurilor de vânzare cu amănuntul pentru gazul petrolier lichefiat (GPL) auto practicate de distribuitori/retaileri, având ca scop eliminarea acestora, ceea ce este de natură a stimula concurenţa în avantajul consumatorilor care, astfel, pot să beneficieze de preţuri mai mici. Monitorizarea se va realiza de către Consiliul Concurenţei, pe o perioadă de 4 ani. (70) În conformitate cu prevederile art. 49 alin. (5) din Legea concurenţei, în cazul închiderii investigaţiei prin emiterea unei decizii prin care se conferă forţă juridică obligatorie angajamentelor asumate de părţi, Consiliul Concurenţei poate, la cerere sau din oficiu, să redeschidă procedura de investigaţie, atunci când: intervine o schimbare esenţială privind oricare dintre faptele pe care s-a fundamentat decizia; întreprinderile acţionează contrar angajamentelor asumate sau decizia a fost fundamentată pe informaţii incomplete, inexacte sau care induc în eroare, furnizate de părţi. (71) Conform prevederilor art. 55 alin. (1) lit. e) din Legea concurenţei, constituie contravenţie şi se sancţionează cu amendă de la 0,5% la 10% din cifra de afaceri totală realizată în anul financiar anterior sancţionării, neîndeplinirea unei obligaţii, a unei condiţii sau a unei măsuri impuse printr-o decizie luată potrivit prevederilor legii. În temeiul prevederilor art. 19 alin. (1) şi alin. (4), ale art. 25 alin. (1) lit. c), ale art. 46 alin. (1) lit. c) şi ale art. 49 alin. (3) din Legea concurenţei, PLENUL CONSILIULUI CONCURENŢEI DECIDE Art. 1. Angajamentele care se regăsesc în Anexa nr. 2, parte integrantă a prezentei decizii, sunt obligatorii pentru S.C. Auto Gas S.R.L. Art. 2. S.C. Auto Gas S.R.L. are la dispoziţie un termen de 30 de zile de la data comunicării deciziei pentru a pune în aplicare angajamentele asumate cu privire la relaţia dintre S.C. AUTO GAS S.R.L. şi partenerii săi, menţionaţi în Anexa nr. 1, parte integrantă a prezentei decizii. 13
Art. 3. Investigaţia declanşată prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 798/13.10.2011, având ca obiect posibila încălcare a prevederilor art. 5 alin. (1) din Legea concurenţei de către SC Auto Gas SRL (înregistrată la Registrul Comerţului sub nr. J22/1917/1992, Cod unic de înregistrare RO 1969907) şi partenerii săi, pe piaţa distribuţiei si comercializării gazului petrolier lichefiat (GPL) - auto, se închide prin prezenta decizie. Art. 4. Consiliul Concurenţei va monitoriza îndeplinirea angajamentelor asumate, pe o perioadă de 4 (patru) ani, în următoarea modalitate: La expirarea termenului prevăzut la art. 2, S.C. Auto Gas S.R.L. va transmite Consiliului Concurenţei noile contracte standard încheiate cu actualii şi noii clienţi; Contractele încheiate cu clienţii noi, în perioada de monitorizare, vor fi transmise de îndată Consiliului Concurenţei; În cadrul perioadei de monitorizare, S.C. Auto Gas S.R.L. va supune aprobării prealabile a Consiliului Concurenţei modificările ce se vor impune, fie la iniţiativa Auto Gas, cu ocazia schimbărilor survenite în politica comercială, fie la iniţiativa distribuitorilor/retailerilor; În cadrul perioadei de monitorizare, S.C. Auto Gas S.R.L. va notifica Consiliului Concurenţei orice încetare a vreunei relaţii contractuale, indiferent de motiv. Art. 5. Prezenta decizie poate fi atacată la Curtea de Apel Bucureşti, Secţia Contencios Administrativ, în termen de 30 de zile de la comunicare, în condiţiile art. 51 alin. (1) din Legea concurenţei. Art. 6. Direcţia Teritorială şi compartimentele aflate în subordinea Secretarului General, din cadrul Consiliului Concurenţei, vor urmări aducerea la îndeplinire a prezentei decizii. Art. 7. Prezenta decizie se comunică la: S.C. Auto Gas S.R.L., cu sediul social în Iaşi, Sos. Bucium nr.18b, municipiul Iaşi, judeţul Iaşi. Bogdan M. CHIRIŢOIU Preşedinte 14
Anexa nr. 1 [informaţie confidenţială] 15
Anexa nr. 2 16
17
18
19
20
21
22